Crypto: Políticas y su regulación

Jake Chervinsky, Stanford, November 2, 2022

 

Conceptos básicos de la regulación

 

¿Qué son las regulaciones?

Reglas que prohíben conductas o las condicionan al cumplimiento de obligaciones específicas, y que exigen el castigo de los infractores

 

¿Por qué las tenemos? 

“No se puede dejar al mercado a su suerte”

Para controlar el poder de mercado, facilitar la competencia, promover la estabilidad, atraer inversiones, proteger a los consumidores y lograr otros intereses gubernamentales

 

¿Son buenas o malas?

¡Depende de tu filosofía económica!

El diablo siempre está en los detalles

 

¿Quién elabora y hace cumplir las normas?

• Estados Unidos tiene regulaciones tanto a nivel estatal como federal.
• El legislativo hace las leyes, el ejecutivo hace cumplir las leyes, el judicial interpreta las leyes
• Funcionarios electos vs. designados; formuladores de políticas versus ejecutores

 

¿Dónde están codificados?

• Código de Estados Unidos (USC) y Código de Regulaciones Federales (CFR)
• Otros materiales administrativos: orientaciones, finiquitos, cartas de no acción, etc.
• Sistemas únicos en los cincuenta estados, sin mencionar otros países

 

¿Cómo deberías pensar en ellos?

• Aprenda los conceptos básicos para detectar problemas y use su sentido común
• ¡Contrate a un abogado antes de hacer algo arriesgado!

Leyes de Seguridad

 

La Comisión de Bolsa y Valores (“SEC”)

• La SEC tiene una misión de tres partes: proteger a los inversionistas, facilitar la formación de capital y mantener mercados justos, ordenados y eficientes
• Las leyes federales de valores se originaron en la década de 1930 después de la Gran Depresión , que se pensó que fue causado por el abuso financiero y la asimetría de la información.
• La SEC regula los “valores” y una amplia gama de actores del mercado de valores, incluidos emisores, bolsas, asesores, corredores, distribuidores, empresas de inversión, etc.

 

Crypto x Securities

Securities están sujetos a requisitos regulatorios onerosos que no funcionan con criptografía; tienen que estar registrados en la SEC (como en una IPO), negociados en lugares regulados por la SEC, mantenidos por custodios aprobados por la SEC, etc. mucho tiempo y dinero evitando la regulación de la SEC

 

Contratos de inversión y la prueba de Howey

Muchos tipos de valores: acciones, bonos, pagarés, contratos de inversión, etc.

SCOTUS definió un contrato de inversión en SEC v. W.J. Howey Co. (1948):

(1) una inversión de dinero

(2 ) en una empresa común

(3) con una expectativa razonable de ganancias

(4) basada en los esfuerzos de otros

 

Regulación por aplicación 

• Bill Hinman, junio de 2018: bitcoin y ether están “suficientemente descentralizados”
• Framework, abril de 2019: docenas de factores relevante para los “esfuerzos de otros”
• Desde entonces, la SEC ha adoptado un patrón de regulación por aplicación bajo la presidencia de Gary Gensler, quien afirma que la “gran mayoría” de los activos digitales son valores y que la ley sobre Howey es clara (sin más explicación)

 

Leyes de productos básicos

 

La Comisión de Negociación de Futuros de Productos Básicos (“CFTC”) 

La misión de la CFTC es promover la integridad, resiliencia y vibrancia de los mercados de derivados de EE. UU.: futuros, opciones, swaps, etc. en los mercados agrícolas y aún es supervisada por los Comités Agrícolas de la Cámara y el Senado.

El papel y las responsabilidades de la CFTC se ampliaron considerablemente después de la crisis financiera mundial en virtud de la Ley Dodd-Frank debido al impacto de los derivados financieros complejos

 

CFTC vs. SEC “Guerra territorial”

• ¿Los activos digitales son valores (SEC) o materias primas (CFTC)?
• La batalla por la jurisdicción sobre los criptomercados al contado: Gensler vs. Behnam
• La preferencia general de la industria por la CFTC dadas las características similares a las de los productos básicos de los activos digitales y las posiciones históricamente “pro-cripto” — hasta Ooki DAO

 

Leyes contra el lavado de dinero

 

La Red de Ejecución de Delitos Financieros (“FinCEN”) 

FinCEN hace cumplir la Ley de Secreto Bancario (“BSA), nuestras leyes contra el lavado de dinero y el financiamiento del terrorismo (“ALD/CFT”)

La BSA exige que las instituciones financieras reguladas cumplan con ciertos requisitos del programa de cumplimiento de AML, incluido “conozca a su cliente” (“KYC”)

Esto incluye instituciones criptográficas centralizadas como intercambios y custodios

 

Crypto x AML

En esencia, la BSA delega a los intermediarios financieros para que realicen la tarea de supervisar nuestras transacciones e informes sobre ellos al gobierno

¿Cómo funciona la BSA en un sistema financiero desintermediado como el criptográfico?

 

“No se violará el derecho de las personas a la seguridad de sus personas, casas, papeles y efectos, contra allanamientos y allanamientos irrazonables…”.

 

Leyes de Sanciones

 

La Oficina de Control de Activos Extranjeros (“OFAC”) 

Las sanciones son una herramienta de política exterior que se utiliza para influir en el comportamiento y disminuir las capacidades de los actores extranjeros a través de sanciones económicas

La OFAC administra las sanciones de EE. UU. mediante la designación de objetivos específicos en los ciudadanos especialmente designados (“SDN ”), que luego quedan aislados de los mercados locales: es ilegal que una persona de Estados Unidos realice transacciones con cualquier persona en la lista SDN

 

Cripto x Sanciones 

• Debido a que las leyes de sanciones son tan amplias, las violaciones son delitos de responsabilidad estricta y naturaleza, el cumplimiento de las sanciones es primordial
• Bittrex: Acuerdo de $24 millones en 2022 por violaciones de 2014-2016
• Virgil Griffith: 63 meses de prisión por ayudar a Corea del Norte
• Los legisladores piensan que las criptomonedas son particularmente útiles para evadir sanciones (no lo son), con la excepción de Lazarus Group generando ingresos a través de hacks DeFi

 

Leyes de los Impuestos

 

Servicio de Impuestos Internos (“IRS”) 

• El IRS es responsable de recaudar impuestos federales de EE. UU. y administrar el Código Tributario de EE. UU., incluida la forma en que se aplica a los activos digitales
• Hay muchas preguntas sin respuesta sobre cómo se deben gravar las criptomonedas:
• ¿Minería y participación?
• ¿Bifurcaciones duras y airdrops?
• ¿Transacciones DeFi e ingresos por intereses?

 

Proyecto de Ley de Infraestructura

• El año pasado, la Ley de Inversión en Infraestructura y Empleos (“IIJA”) modificó el Código Fiscal con cinco nuevas disposiciones específicas para las criptomonedas, todas problemáticas
• KYC a través de la puerta trasera del Código Fiscal
• Estamos esperando orientación o reglamentación sobre la implementación

 

Y sigue, sigue y sigue . . . .

 

Sopa de letras

• Hay muchos otros marcos regulatorios de EE. UU. relevantes para las criptomonedas:
• Leyes de protección al consumidor (CFPB, FTC)
• Leyes bancarias (Fed, FDIC, OCC)
• Regímenes estatales únicos (NY BitLicense, WY SPDI)

 

Orden ejecutiva del presidente Biden (” EO”)

En marzo, POTUS emitió una EO identificando los beneficios y riesgos de las criptomonedas, y asignó agencias para estudiarlas y redactar informes sobre ellas

En septiembre, POTUS publicó un “marco integral para el desarrollo responsable de activos digitales” basado en esos informes

Industria reacción: decepción por no apreciar los beneficios, énfasis excesivo en los riesgos y falta de un camino claro a seguir

 

Asuntos Actuales y Prioridades

 

1. Privacidad después de Tornado Cash
   • ¿Tiene la OFAC la autoridad para hacer que el software sea ilegal en los EE. UU.?
2. Stablecoins después de Terra
   • ¿Recibirán las stablecoins centralizadas un trato preferencial debido a UST?
3. DAO después de Ooki 
   • ¿Los votantes de DAO son personalmente responsables de operar los protocolos DeFi?
4. DeFi después de Lazarus
   • ¿Puede DeFi permanecer sin permiso a pesar de las preocupaciones sobre las finanzas ilícitas?
5. DCCPA, RFIA, DCEA, etc. 
   • ¿Otorgará el Congreso jurisdicción a la CFTC sobre los criptomercados al contado?
6. ¡Política! 
   • ¿Cómo cambiarán las perspectivas de la política criptográfica de EE. UU. las elecciones intermedias?

 

Navegando por la regulación criptográfica

 

Bufetes de abogados

Las criptoempresas con sede en los EE. UU. tienen que presupuestar una gran cantidad de dinero para los honorarios legales a fin de abordar el mayor riesgo regulatorio que conlleva trabajar en este campo

Los bufetes de abogados ayudan a las empresas a reducir la probabilidad de violar las regulaciones al evitar la actividad regulada o al satisfacer el cumplimiento obligaciones; también defienden a las empresas en investigaciones gubernamentales y acciones de cumplimiento

Las nuevas empresas de cripto también tienden a contratar abogados internos antes que la mayoría de los demás

 

Profesionales de políticas

En los últimos años, la industria ha invertido mucho en organizaciones de políticas dedicadas y roles internos de tiempo completo

La mayoría de las grandes empresas de criptomonedas de EE. UU. son miembros de la Blockchain Association o del Crypto Council for Innovation, y también tienen su propio departamento de políticas o relaciones gubernamentales.

 

Defensa de los derechos digitales

 

Un manifiesto de Cypherpunk

Crypto es más que un simple negocio: tiene el potencial de impactar profundamente cuánta libertad disfrutamos en nuestras vidas digitales y restaurar lo que hemos sacrificado a la arquitectura Web2 y a los titulares (está bien, dejaré de sermonear)

 

Organizaciones de la sociedad civil

Debido a la promesa de las criptomonedas para la libertad individual y la autosoberanía, los grupos de defensa de los derechos digitales como Electronic Frontier Foundation y Fight for the Future se han interesado en cuestiones de política relacionadas con las criptomonedas Coin Center es la principal organización independiente sin fines de lucro enfocada en

 

Activismo de base criptográfico

Crypto tiene la suerte de tener una comunidad extremadamente apasionada de creadores y usuarios dispuestos a hacer oír su voz a favor de una buena política criptográfica. ¡Espero que usted también sea uno de ellos!

 

 

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